Brush Up! 権利の変動篇
抵当権の過去問アーカイブス 平成５年・問10
借地上の建物の競落人と競落後の賃借権譲渡の許可
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ＡがＢから土地を賃借して，建物を建て，その登記をした後，その建物にＣの抵当権を設定して，登記をしたが，Ａが弁済期に履行しなかったので，Ｃが抵当権を実行して，Ｄがその建物を競落した。この場合，民法及び借地借家法の規定によれば，次の記述のうち正しいものはどれか。(平成５年・問10) |
| １．「Ｃは，抵当権を実行する際，Ａ及びＢに通知しなければならない。」 |
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２．「Ｄは，競落により建物を取得したのであるから，土地の賃借権も当然に取得し，Ｂに対抗することができる。」 |
| ３．「Ｄは，土地の賃借権の譲渡についてＢの承諾を得なければならず，Ｂが承諾しないときは，Ｂに対抗する手段がない。」 |
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４．「ＢがＤの土地の賃借権の譲渡を承諾しないときは，Ｄは，Ｂに対しその建物を時価で買い取るよう請求することができる。」 |
【正解】
| １ | ２ | ３ | ４ |
| × | × | × | ○ |
| １．「Ｃは，抵当権を実行する際，Ａ及びＢに通知しなければならない。」 |
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【正解：×】 ◆抵当権実行の通知義務はない Ｂ(地主) 抵当権者は抵当権を実行する前に第三取得者にあらかじめ通知しなければならない(旧・民法381条)という規定がありましたが，平成15年の民法改正でこの規定はなくなりました。本肢では，第三取得者(抵当権のついた不動産を取得した人)はいないのてﾞ，改正前でも×でした。 現行の民法では，抵当権者は，抵当権実行を通知する義務は誰に対してもありません。 |
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２．「Ｄは，競落により建物を取得したのであるから，土地の賃借権も当然に取得し，Ｂに対抗することができる。」 |
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【正解：×】 Ｂ(地主) 賃借地上の建物に抵当権の設定があるときには，抵当権の効力は従たる権利である土地の賃借権にも及びます。建物は敷地利用権なしには存在できないからです。判例では，民法87条2項類推適用説（昭和40・5・4） つまり，競落人Ｄは建物の所有権と同時にこの土地の賃借権を譲渡されたことと同じことになります。 しかし，賃借権の譲渡には賃貸人の承諾が必要であり，承諾なく譲渡すれば，賃貸人は賃貸借契約を解除することができます。(民法612条１項) 建物を競落しただけでは，賃借権譲渡へのＢの承諾がないため，賃借権の取得を当然に取得したとは言えないので，このままではＢに対抗することはできず，本設問は×になります。 ▼借地権が地上権の場合は，地主の承諾は当然のことながら不要です。 |
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３．「Ｄは，土地の賃借権の譲渡についてＢの承諾を得なければならず，Ｂが承諾しないときは，Ｂに対抗する手段がない。」 |
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【正解：×】 ◆裁判所の許可 Ｂ(地主) Ｂの承諾がなくても，他にも対抗する手段はあります。 借地上の建物の譲渡について，賃貸人の不利になる恐れがないにもかかわらず，賃借権の譲渡を賃貸人が承諾しない場合には，借地上の建物の競売または公売による取得者は裁判所に申し立てて，賃貸人の承諾に代わる許可をもらうことができます。(借地借家法20条１項) この申立は，競売または公売の場合は，建物の代金を支払った後，２ヶ月以内に限り，できることになっています。(借地借家法20条3項) ←注意・平成６年問11肢２に出題 |
| ●参考問題 |
| １.「ＡがＢの土地を賃借して建てた建物の所有権が，Ｃに移転した。Ｂは，Ｃが使用しても何ら支障がないにもかかわらず，賃借権の譲渡を承諾しない。Ｃの建物の取得が競売によるものであるときは，Ｃは，競売代金支払い後２ヶ月以内に限り，裁判所に対して，Ｂの承諾に代わる許可の申立てをすることができる。」(H6-11-2) 類題・(H9-11-3) |
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【正解：○】 Ｂ(借地権設定者)―Ａ(借地権者、借地上に建物を建てた) ▼ココが狙われる! 競売により建物を取得したのではなく，Ａから譲渡されたケースでの裁判所への申立てについて注意点を申し上げます。 Ａが土地を賃借して建てた建物をＤに譲渡しても借地権設定者Ｂに不利になる恐れがないときに，裁判所に対して土地の賃借権の譲渡についてＢの承諾の代わりとなる許可を申し立てることができるのは，Ａであることに注意してください。(H9-11-4) Ｂ(借地権設定者)―Ａ(借地権者、借地上に建物を建てた) Ｄからは申立てをすることはできません。(借地借家法19条１項) 競売との混同に注意してください。 |
| ●借地権譲渡について地主の承諾に代わる裁判所の許可を申し立てる者 | |
| 競売による借地上の建物の取得 | 競落人 |
| 競売以外での借地上の建物の取得 | 譲渡人 |
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４．「ＢがＤの土地の賃借権の譲渡を承諾しないときは，Ｄは，Ｂに対しその建物を時価で買い取るよう請求することができる。」 |
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【正解：○】 ◆建物買取請求権 Ｂ(地主) Ｂ(借地権設定者)が土地の賃借権の譲渡を承諾しないときは，Ｄ(建物の譲受人)はＢに対して建物を時価で買い取るよう請求することができます。(借地借家法14条) なお、請求する金額は借地権の価額を超えることはできないとされています。(最高裁・昭和35.12.20) |
| ●参考問題 |
| １.「問題４の設定において，ＤがＢに対して買取請求権を行使した場合，Ｄは，その建物を使用していても，Ｂが買取代金を支払うまで建物の引渡しを拒むことができ，その間の地代相当額を不当利得として返還する必要はない。」(H6-11-4) |
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【正解：×】 Ｂ(地主) Ｄは建物買取請求をすることはできますが，地代相当額は不当利得となるため，地代相当額については返還する必要があります。(最高裁・昭和35.9.20) ▼この場合，Ｄは留置権に基づき，Ｂが建物の買取代金を支払うまで建物の引渡しを拒んでいることになります。 |
| ●競落人 |
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・競落人(買受人)は，建物を買い受けたときに「法定地上権」を取得することがあります。〔建物のみを買い受けたときに起こり得る。〕 ・抵当権者に対抗できる賃貸借を承認しなければなりません。 ･一定の建物の賃借人には６ｶ月間は明渡しを猶予しなければならない。〔土地にはこのような規定はない。〕(395条)建物の明渡し猶予制度 ・競売の場合，買受人は担保責任を追求できないが，物・権利の欠缺を債務者が知っていて申し出ず又は債権者がこのことを知っていながら競売を請求したときは買受人は過失者に対して損害賠償を請求できる。(569条３項) |